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私募融资

私募融资是指不采用公开方式,而通过私下与特定的投资人或债务人商谈,以招标等方式筹集资金,形式多样,取决于当事人之间的约定,如向银行贷款,获得风险投资等。私募融资分为私募股权融资和私募债务融资。私募股权融资是指融资人通过协商、招标等非社会公开方式,向特定投资人出售股权进行的融资,包括股票发行以外的各种组建企业时股权筹资和随后的增资扩股。私募债务融资是指融资人通过协商、招标等非社会公开方式,向特定投资人出售债权进行的融资,包括债券发行以外的各种借款。

与企业的初始融资或一般的增资扩股不同,私募融资虽具有"私募"的性质,但其针对的是社会上不特定的投资者(D条例对参与私募融资的投资者的资格和数量等方面有一定的限制),融资亦是通过在社会上招募完成的。

同时,认股条件、投资者的权利义务等通常已经由公司预先确定,对参与私募融资的所有投资者一致适用,没有另行协商的余地。

而初始融资和一般增资扩股过程中,针对的投资者一般是特定的,而非在社会上征募。同时,对股东数量、资格及投资数额也没有法律上的限制。投资者可以通过与公司或其他创始股东谈判,来签订认购协议,确定其权利和义务。

在初始融资或者一般增资扩股的情况下,公司和其投资者之间通常直接进行谈判和签订合同,无须承销商参与。而私募融资对象,由于是社会上不特定的潜在投资人,企业为更好地锁定、引进社会投资者,并完成私募证券的销售,通常会寻求证券承销商的参与和帮助。

初始融资和一般增资扩股不受证券监管法律规定和证券监管部门的监管,自然也不需要进行法定的信息披露。而私募融资尽管不被认为是证券的公开发行,由于其针对的是社会上的投资人,因此仍由证券监管部门对私募融资进行有关监管。尽管私募证券的发行不需要进行证券注册登记,但是,公司必须在证券发行后向SEC报备,同时,还要履行相应的信息披露义务(该义务在美国联邦证券立法中规定较少,主要受各州的证券交易法"蓝天法"的制约)。

由于有以上与一般的初始融资和增资扩股不同的特点,因此私募融资可以被视为一种在限定条件下的"准公开发行"。

融资服务业是普遍的信息匮乏的市场,客户和投融资服务机构的双方掌握的信息不对称,引起许多不必要的问题。深入分析下中小企业私募融资问题,有如下观点:

1.客户缺乏投融资所需要的会计、金融、法律、评估知识,对投融资服务机构的能力没有鉴别能力

2.部分投融资服务机构不负责任,收了客户费用不进行融资服务,对整个行业造成不良影响。

3.部分投融资服务机构的专业能力差、没有资源,从业人员素质不高,很难为客户降低融资难度,策划较好的融资方案并实现融资。

4. 第二类投融资服务机构要求客户预先支付费用以启动项目,融资失败也不退还,一旦融资失败客户很难承受,往往引起双方争执.第一类投资者需要客户做商业计划书、评估,花费很多中介费后项目仍然未融到资金。

《中小企业私募债试点办法》明确试点期间中小企业私募债券的发行人为未上市中小微企业,具体来说,是指符合《关于印发中小企业划型标准规定的通知》(工信部联企业〔2011〕300号)规定的,但未在上海证券交易所和深圳证券交易所上市的中小微型企业,暂不包括房地产企业金融企业。因此,中小企业私募债券的推出扩大了资本市场服务实体经济的范围。加强了资本市场服务民营企业的深度和广度。其具体的基本要素如下:

法律尽职调查是指在公司并购、证券发行等重大公司行为中由律师进行的对目标公司或者发行人的主体合法性存续、企业资质、资产和负债、对外担保、重大合同、关联关系、纳税、环保、劳动关系等一系列法律问题的调查。法律尽职调查大体分为两种,公司并购中的法律尽职调查和证券发行等重大行为中的法律尽职调查。私募股权投资,从本质上可以归属于公司并购一类,因此,私募股权投资中的法律尽职调查属于公司并购类的法律尽职调查。其中,北京道可特律师事务所在私募领域的法律尽职调查是业界公认一流的。道可特律师事务所出版的《中国(私募)PE的法律解读》从私募股权基金在中国的发展入手,以私募股权基金的法律运作为重点,全面介绍了私募股权基金的设立、投资、退出阶段的法律操作实务,并且就如何规避其中的风险从法律角度给出了建议和指引,是中国第一本全面从法律角度解读私募股权基金的书籍,与系列书中的财税解读共同构成了对中国私募股权基金的全方面专业解读,弥补了国内同类书籍的空白。在私募股权投资中,目标企业和私募股权投资者所拥有的信息是不对称的。私募股权基金在投资前进行法律尽职调查的根本目的,在于避免因信息不对称所带来的交易风险,尽职调查是保护私募股权基金与目标企业的一张"安全网"。从私募股权基金的角度而言,对目标公司的法律尽职调查是一种风险管理。私募股权投资本身存在着各种各样的风险,例如,目标公司所在国可能出现的政治风险;目标公司帐簿的准确性;目标公司的主要员工、供应商和顾客是否得以保留;相关资产是否合法;是否存在任何可能导致目标公司运营或财务运作分崩离析的义务。目标企业通常对这些风险和义务有很清楚的了解,而私募股权投资者则并不清楚。因此,私募股权投资者有必要通过实施尽职调查来补救双方在信息获知上的不平衡。一旦通过法律尽职调查明确了存在哪些风险和法律问题,双方就可以就相关风险和义务应由哪方承担进行谈判,同时私募股权投资者可以决定在何种条件下继续进行私募股权投资活动。

(一)私募资金的需求者

在私募市场上,私募资金的需求者是各类工商企业和金融机构。目前我国私募市场的资金需求者主要是工商企业和部分金融机构,工商企业由于自身发展而产生资金需求,由于公募程序的复杂性,在可以私募的条件下,工商企业一般会选择私募融资。由于我国中小企业和部分高科技企业由于信用程度和风险程度的原因而在公募融资上存在较大的困难,所以私募市场吸引了大量的中小企业和高科技企业。另外部分金融企业出于资本金扩张的需要也通常选择私募融资的方式实现企业规模的扩张,如我国证券公司的几次增资扩股都是选择了私募的形式。

(二)私募资金的供给者

私募资金的供给者包括了个人、工商企业和金融机构在内的多种机构,资金超过公募形式的回报是吸引这些机构和个人提供私募资金的主要原因。

(三)私募市场中介机构

私募市场相对于公募证券市场来说,没有正式的组织和具体的场所。其业务大多经过许多证券商及金融机构的合作完成。中介机构是私募市场能够正常运转的核心组织,是参与私募融资的中介机构主要包括以下两种。

1)是投资银行

在金融机构中,投资银行与资本市场有着紧密的联系,他们不仅承办公募证券的发行,也承办公司私募债券、私募股票的发行承销。在国内,私募业务过去并没有受到我国的投资银行-证券公司的重视。虽然券商普遍为企业做过一些私募业务,但仅仅是作为公募发行的一个配套手段。不过从2003年以来这种状况逐渐开始改变。券商的私募业务规模明显增加,一些券商已经开始将私募作为一项独立业务加以开拓。例如,华夏证券、东北证券在北京成立了创新业务部,天同证券也成立了金融创新部。目前我国部分券商的私募业务已经做到了能与公募相提并论的程度,例如中金公司等。

2)是信托公司和各类金融公司

信托和各类金融公司由于较高的信用度,在私募资本市场种发挥着重要的作用。它们大多参与证券金融活动,并与特定产业有着特殊关系。与证券公司一样,私募业务原来并不是信托和各类金融公司的主要业务,但是随着信托业的重新定位和中国私募市场规模的增大,许多信托公司和金融公司出于和证券公司一样的考虑开始纷纷将重视私募业务。

私募市场上的市场工具主要分为私募股票、私募债券和私募贷款三种。

(一)私募股票

私募股票是指企业通过私募形式发行的股票。与公募股票相同,私募股票也包括了普通股、优先股两种形式。私募普通股是指企业通过私募方式发行的不对股东加以限制,享有平等权利,并随着公司经营业绩优劣而取得相应受益的股票。私募普通股是企业私募发行的最基本、最重要的股票种类。私募优先股是指企业通过私募发行的在盈余分配上或财产分配上的权利优先于普通股,但表决权受到限制的股份。根据优惠的条件不同,优先股还可以分为参与优先股非参与优先股累积优先股非累积优先股可转换优先股和不可转换优先股、可赎回优先股和不可赎回优先股。

(二)私募债券

私募债券是指企业通过私募形式发行的企业作为借款人实行其职能直接向债券投资人融资而发行的一种负债凭证,即企业作为借款人以私募形式向其债权人一定利息承诺而进行的融资。按照时间的长短,私募债券可以分为一年以内的短期债券和一年以外的长期债券,根据利率的浮动与否,私募债券可以分为浮动利率债券和固定利率债券

(三)私募贷款

私募贷款是企业通过私募形式直接作为借款人直接向贷款人融资的一种贷款形式,与私募债券不同的是负债凭证的不同。私募债券是债券形式的负债凭证,而私募贷款是贷款合同形式的负债凭证。按照时间的长短,私募融资可以分为一年以内的短期贷款和一年以外的长期贷款,根据贷款的抵押与否,可以分为抵押贷款和信用贷款等等。

私募是企业特别是中小企业的重要融资方式之一,其在便利筹资和节约发行成本等方面都具有其他筹资模式不可比拟的优势。私募融资所蕴含的效率价值也正迎合了我国日益蓬勃发展的市场经济的迫切需要。然而在我国的法律体系中,对于企业私募融资的具体法律规范相当缺乏。法律规范的缺位使得私募融资这一重要的企业融资渠道无法发挥其应有的作用,阻碍了企业的发展与壮大。因此尽快完善我国的私募融资法律规范,建立相关的法律体系已显得十分紧迫和必要。本文从企业私募融资的法理分析入手,在对国外及台湾地区相关制度的借鉴的基础上,对我国企业私募融资现状和相应的法律规范欠缺进行了反思,并提出制定和完善相关法律法规的建议,以期能够对建立一个规范系统的私募融资制度和体系有所裨益。

第一,私募融资可以帮助企业改善股东结构,同时建立起有利于上市的治理结构、监管体系、法律框架和财务制度。无论是对于国有企业还是对于民营企业,这一点都至关重要。

第二,私募融资可以帮助企业比较好的解决员工激励问题,建立起有利于上市的员工激励制度。

第三,私募融资可以通过引入战略资本帮助企业迅速扩大规模,从而在未来上市的时候更容易获得投资银行的调研支持和投资者的追捧。

第四,私募投资人所携带的市场视野、产业运作经验和战略资源可以帮助进行私募融资的企业更快地成长和成熟起来,并且私募融资更有可能产生立竿见影的协同效应,从而在比较短的时间内改善企业的收入和成本结构,提高企业的核心竞争力并最终带来企业业绩和股东价值的提升。

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